聚焦修正案實施后的勞務(wù)派遣五大關(guān)鍵詞
本期，我們聚焦五個關(guān)鍵詞，關(guān)注勞務(wù)派遣，邀請上海藍白律師事務(wù)所首席合伙人陸胤律師，為你解讀7月1日正式實施的《勞動合同法》修正案。 關(guān)鍵詞1：限制 勞務(wù)派遣用工范圍從倡導變?yōu)閲栏裣拗? 與《勞動合同法》對于勞務(wù)派遣采用的倡導性規(guī)定不同，修正案嚴格限制勞務(wù)派遣的用工范圍。明確將勞務(wù)派遣用工作為企業(yè)用工的補充形式，限制在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。 同時，對三性崗位作了具體界定。將臨時性的崗位界定為“存續(xù)時間不超過六個月的崗位”；輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務(wù)提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位；替代性工作崗位是指用工單位的勞動者因脫產(chǎn)學習、休假等原因無法繼續(xù)工作的一定期內(nèi)，可以由其他勞動者替代工作的崗位。 跟蹤：企業(yè)改采用“直簽”和業(yè)務(wù)外包 《勞動合同法》修正案對臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位進一步明確，縮小了勞務(wù)派遣的適用范圍。在很多用工企業(yè)，出現(xiàn)了兩種不同的變化： 一是與原先勞務(wù)派遣員工直接簽訂勞動合同，放棄使用勞務(wù)派遣的用工形式； 二是徹底將一些輔助性、替代性的崗位進行業(yè)務(wù)外包。而業(yè)務(wù)外包崗位的員工與用工單位在勞動法上沒有直接的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 麻辣問題： 我們公司全員派遣，是否還要區(qū)分“三性崗位”？ 專家：根據(jù)《勞動合同法》修正案的規(guī)定，勞務(wù)派遣用工數(shù)量不得超過其用工總量的一定比例，具體比例由國務(wù)院勞動行政部門規(guī)定。因此，全員派遣一定不符合修正案的要求，需要進行調(diào)整。 關(guān)鍵詞2：具體化 同工同酬從抽象變成具體的相同的勞動報酬分配辦法 《勞動合同法》修正案對被派遣勞動者與用工單位勞動者應(yīng)享有同工同酬的權(quán)利在原規(guī)定的基礎(chǔ)上做了進一步具體明確，要求用工單位對被派遣勞動者與本單位同類崗位的勞動者實行相同的勞動報酬分配辦法。用工單位無同類崗位勞動者的，參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。此外，還要將相同分配方法下的勞動報酬同時寫入勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同和與用工單位訂立的勞務(wù)派遣協(xié)議。這一規(guī)定將抽象的同工同酬原則具體化為相同的勞動報酬分配辦法，為被派遣勞動者主張同工同酬待遇搭設(shè)好了框架。 跟蹤：去年年底前訂立的協(xié)議應(yīng)及時調(diào)整薪酬辦法 同時這一規(guī)定能夠溯及既往：在2012年底前已依法訂立的勞動合同和勞務(wù)派遣協(xié)議繼續(xù)履行至期限屆滿，但是勞動合同和勞務(wù)派遣協(xié)議不符合同工同酬、相同的勞動報酬分配辦法的，應(yīng)當調(diào)整至被派遣勞動者與用工單位勞動者實行相同的勞動報酬分配辦法。 麻辣問題： 公司將派遣員工的薪酬待遇規(guī)定從公司統(tǒng)一的員工手冊中分離出來，標準明顯低于自錄員工，是否合法？ 專家：根據(jù)修正案的規(guī)定，公司將派遣員工與自錄員工分別確定薪酬待遇規(guī)定的做法是違法的。但是勞動者維權(quán)的主張應(yīng)當要建立在不公平待遇損失基礎(chǔ)上，也就是說，公司的類似區(qū)別化規(guī)定，實際造成派遣員工實際薪酬待遇損失的，派遣員工可以要求公司賠償。 關(guān)鍵詞3：許可制 勞務(wù)派遣公司從登記制轉(zhuǎn)為許可制 根據(jù)修正案，《勞務(wù)派遣行政許可實施辦法》已于2013年6月20日公布，并于7月1日起實施?！秳趧?wù)派遣行政許可實施辦法》中要求公司欲經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，應(yīng)當向有管轄權(quán)的人力資源社會保障行政部門依法申請行政許可。未經(jīng)相關(guān)部門許可，任何單位和個人不得經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。任何單位和個人違反《勞動合同法》的規(guī)定，未經(jīng)許可，擅自經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的，由人力資源社會保障行政部門責令停止違法行為，沒收違法所得，并處違法所得1倍以上5倍以下的罰款；沒有違法所得的，可以處5萬元以下的罰款。 規(guī)定中還要求勞務(wù)派遣單位每年向許可機關(guān)提交上一年度勞務(wù)派遣經(jīng)營情況的報告。報告內(nèi)容須有經(jīng)營情況以及上年度財務(wù)審計報告；被派遣勞動者人數(shù)以及訂立勞動合同、參加工會的情況；向被派遣勞動者支付勞動報酬的情況；被派遣勞動者參加社會保險、繳納社會保險費的情況；被派遣勞動者派往的用工單位、派遣數(shù)量、派遣期限、用工崗位的情況；與用工單位訂立的勞務(wù)派遣協(xié)議情況以及用工單位履行法定義務(wù)的情況；設(shè)立子公司、分公司的情況。 如果勞務(wù)派遣單位勞務(wù)派遣單位違反《勞動合同法》有關(guān)勞務(wù)派遣規(guī)定的，由人力資源社會保障行政部門責令限期改正；逾期不改正的，以每人5000元以上1萬元以下的標準處以罰款，并吊銷其《勞務(wù)派遣經(jīng)營許可證》。 跟蹤：勞務(wù)派遣公司將開始優(yōu)勝劣汰 據(jù)了解，法律法規(guī)提高了對勞務(wù)派遣單位設(shè)立的資質(zhì)要求，還通過向許可機關(guān)年報的形式對勞務(wù)派遣單位進行監(jiān)督。新規(guī)出臺，對中小勞務(wù)派遣公司是增強實力的挑戰(zhàn)，對勞務(wù)派遣市場來說是進行重整的時機。對勞動者來說，新規(guī)抬高了勞務(wù)派遣公司的準入門檻，對被派遣勞動者的權(quán)益保護起了積極作用。 麻辣問題： 提高勞務(wù)派遣單位設(shè)立的資質(zhì)要求，對求職者是否有影響？ 專家答：對正在尋找就業(yè)崗位的求職者來說，提高勞務(wù)派遣單位的資質(zhì)要求，可以使得市場上的勞務(wù)派遣單位更加規(guī)范，有利于保障勞動者權(quán)益。 關(guān)鍵詞4：限期改正 從單純處罰到處罰之外輔以“限期改正” 據(jù)了解，行政處罰是常見的針對勞動違法行為的對策，但在勞務(wù)派遣領(lǐng)域由于涉及三方勞動關(guān)系，處罰往往不能達到期望的社會效果。 修正案在法律責任規(guī)定上就作出了新的改變。修正案規(guī)定，勞務(wù)派遣單位、用工單位違反本法有關(guān)勞務(wù)派遣規(guī)定的，由勞動行政部門責令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一萬元以下的標準處以罰款，對勞務(wù)派遣單位，吊銷其勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證。其中尤為重要的就是“限期改正”。立法指向不再是一罰了之，執(zhí)法機構(gòu)也不會投鼠忌器。 麻辣問題： 如果公司在派遣過程中有違法行為，是否只要限期改正就可以了？ 專家：限期改正違法行為是第一步。如果違法行為對被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位和用工單位還需要承擔連帶賠償責任。 關(guān)鍵詞5：過渡 三段過渡期，迎來全新勞務(wù)派遣制度 新法頒布到實施總有過渡期，修正案的過渡期有其特點?？梢苑譃槿齻€時間段：首先，是2012年12月28日前。在2012年12月28日前已依法訂立的勞動合同和勞務(wù)派遣協(xié)議繼續(xù)履行至期限屆滿，但是勞動合同和勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容不符合本決定關(guān)于按照同工同酬原則實行相同的勞動報酬分配辦法的規(guī)定的，應(yīng)當予以調(diào)整。其次，是2012年12月28日至2013年6月30日之間。勞務(wù)派遣單位在2012年12月28日至2013年6月30日之間訂立的勞動合同和勞務(wù)派遣協(xié)議，2013年7月1日后應(yīng)當按照《全國人大常委會關(guān)于修改〈中華人民共和國勞動合同法〉的決定》執(zhí)行。最后，是2013年7月1日至2014年6月30日之間。在2013年7月1日前經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的單位，應(yīng)當在本決定施行之日起一年內(nèi)依法取得行政許可并辦理公司變更登記，方可經(jīng)營新的勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。 麻辣問題： 在新法實施前已簽訂的勞務(wù)派遣協(xié)議是否都可以繼續(xù)履行？ 專家：只有在2012年12月28日前已經(jīng)簽訂的勞務(wù)派遣協(xié)議才可以在2013年7月1日后繼續(xù)履行；如果在2012年12月28日之后簽訂的勞務(wù)派遣協(xié)議，在2013年7月1日后都應(yīng)當按照修正案的規(guī)定執(zhí)行，與新法相悖的，就不能繼續(xù)履行。 專家觀點：勞務(wù)派遣員工今后將維權(quán)有門 從2012年12月28日全國人大表決通過了修改《勞動合同法》決定至今，該法案有以上五個關(guān)鍵的變化點。針對這些變化，上海藍白律師事務(wù)所首席合伙人陸胤律師認為，業(yè)務(wù)外包是市場經(jīng)濟發(fā)展、社會分工細化的一個趨勢，修正案規(guī)定與之并不矛盾。只是要避免簡單地將原先勞務(wù)派遣的用工方式僅僅以一紙合同就轉(zhuǎn)變?yōu)橥獍?，這不僅將損害外包員工關(guān)系的利益，也增加用工單位的法律風險，并且對外包業(yè)務(wù)的長遠發(fā)展不利。另一方面，從勞務(wù)派遣員工維權(quán)的角度，首先要了解根據(jù)法律規(guī)定，勞務(wù)派遣工享有與其他用工方式的勞動者同等的權(quán)利，勞務(wù)派遣工不應(yīng)當因為其從事的是臨時性、輔助性和替代性的工作而受到不公平的待遇。其次，如果勞務(wù)派遣工的權(quán)利受到侵害的，勞務(wù)派遣工可以要求用工單位與派遣公司共同承擔連帶責任。 員工連線：我從勞務(wù)派遣工轉(zhuǎn)為“直簽”了 小李所在單位是一家外資企業(yè)。據(jù)小李介紹，該企業(yè)最初是僅有2名員工的外商投資代表處，按照相關(guān)規(guī)定通過勞務(wù)派遣錄用了我們。隨著中國市場的拓展，代表處漸漸發(fā)展成一家擁有150名員工的外資企業(yè)，下設(shè)三家公司。在勞動用工方面，依舊延續(xù)了之前的用工方式，全體員工都是與勞務(wù)派遣公司訂立勞動合同，再由勞務(wù)派遣單位派遣至公司工作。 2012年底，《勞動合同法》修正案出臺后，公司為了符合法律規(guī)范，已經(jīng)分批、逐步地將員工都改為“直簽”。 “直簽”就是指員工直接與公司簽訂勞動合同，不再使用“勞務(wù)派遣”，員工們也都平穩(wěn)地接受了“直簽”。用人單位回應(yīng)：該企業(yè)HR表示，雖然很多員工都已轉(zhuǎn)為“直簽”，但考慮到公司之前的人事工作很多由派遣公司承擔，公司短期內(nèi)無法全面適應(yīng)這樣的轉(zhuǎn)變，所以仍然采用原先的勞務(wù)派遣公司提供人事服務(wù)。這樣也保證了員工在人事方面的事務(wù)不會被耽誤。
